用固贷开发房地产,用个贷买股票,四类贷款被挪用,统统都要严惩

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王文金(资深金融从业者)

目前,贷款用途管理的基本法律规定源自《商业银行法》(1995年5月通过,2003年12月修订);具体法规包括1996年6月发布的《贷款通则》和2010年2月发布的“三个办法一个指引”(简称“贷款新规”)。“贷款新规”对贷款用途管理的安排基本相同,文中将以较具代表性的《流动资金贷款管理暂行办法》为例说明。按对借、贷双方的责任要求划分,贷款用途管理的主要规定包括:

1.银行方面。《商业银行法》规定:商业银行贷款应当对借款人的借款用途进行严格审查;合同应当约定借款用途。《贷款通则》与《商业银行法》的规定大体相同。《流动资金贷款管理暂行办法》规定:(1)贷款人应与借款人约定明确、合法的贷款用途。(2)流动资金贷款不得挪用,贷款人应按照合同约定检查、监督流动资金贷款的使用情况。(3)贷款人的尽职调查内容应包括贷款具体用途及与贷款用途相关的交易对手资金占用等情况。(4)贷款人应在借款合同中与借款人明确约定流动资金贷款的用途、支付方式等条款。(5)贷款人应与借款人在借款合同中约定,出现以下情形之一时,……,借款人未按约定用途使用贷款应承担的违约责任和贷款人可采取的措施。(6)贷款人在发放贷款前应确认借款人满足合同约定的提款条件,并按照合同约定通过贷款人受托支付或借款人自主支付的方式对贷款资金的支付进行管理与控制,监督贷款资金按约定用途使用。(7)贷款人有下列情形之一的,除对其采取监管措施外,还可对其进行处罚:放任借款人将流动资金贷款用于固定资产投资、股权投资以及国家禁止生产、经营的领域和用途的。概括来讲,就是要对所发放的贷款用途承担调查、审查、约定、管理、监控等责任。

2.借款人方面。《商业银行法》未对借款人贷款用途上的责任要求做出规定。《贷款通则》规定:借款人应当按借款合同约定用途使用贷款;借款人使用贷款不得用于以下用途:生产、经营或投资国家明令禁止的产品或项目;违反国家有关规定从事股本权益性投资,违反国家规定以贷款作为注册资本金、注册验资或增资扩股;违反国家有关规定从事股票、期货、金融衍生产品投资;财政预算性收支;国家明确规定的其他禁止用途。《流动资金贷款管理暂行办法》规定:流动资金贷款申请借款用途明确、合法;贷款人应与借款人在借款合同中约定借款人未按约定用途使用贷款的,借款人应承担的违约责任和贷款人可采取的措施。

作为银行贷款业务的具体遵循,《贷款通则》中对贷款用途的责任要求偏重于借款人,但所规定的罚则惩戒力度较弱,一般为加收利息,特别严重的也不过是停止放款、提前收回贷款,借款人的违规成本很低,甚至连“失信行为”都算不上;“贷款新规”则将贷款用途的责任要求基本落在了银行,且规定了较为严格、具体的监管措施和行政处罚措施,成为“带电”的高压线,对借款人的责任则是在对银行的责任要求上进行了笼筒的表述,且仅限于民事责任。

根据2020年监管部门公开的行政处罚信息,违反《贷款通则》或“贷款新规”贷款用途管理规定,具体表现为:

1.流动资金贷款。(1)流动资金贷款被挪用,又可细分为挪用于房地产企业、房地产领域、股权投资、固定资产投资;(2)违规向固定资产项目发放流动资金贷款;(3)流动资金贷款未按约定用途使用,(4)流动资金贷款用于不当用途,(5)向房地产开发企业发放流动资金贷款,(6)流动资金贷款用于股权投资、用于固定资产项目,(7)违规发放流动资金贷款用于股权投资、用于固定资产投资、用于固定资产项目建设,(8)违规发放流动资金贷款用于收购本行不良资产。

2.固定资产贷款。(1)发放固定资产贷款用于地方基础设施建设;(2)发放固定资产贷款用于土地征收(3)利用固定资产贷款科目发放房地产开发贷款。

3.个人贷款。(1)发放个人贷款用途不符合法律法规规定和国家有关政策;(2)个人贷款资金违规流入房地产领域、违规流入股市;(3)个人贷款用途管控不到位导致贷款资金被挪用;(4)个人贷款资金被挪用;(5)个人经营性贷款资金、个人消费贷款资金被挪用于购房。

4.房地产融资。(1)贷款资金被挪用于“四证不全”的房地产企业;(2)变相为房地产企业支付土地购置费用提供融资;(4)房地产开发贷款被违规挪用于支付土地出让金、土地竞买保证金、置换股东土地购置费。

以上所列是能直接归入贷款用途违规问题的处罚事由,其中有部分处罚事由在表述上大同小异,完全有可能反映的是相类似的违规问题,但问题性质、严重程度会有一定差别,这种差异既有主观因素,如监管人员的职业素养,也有客观因素,如银行的尽职程度、银行应负的责任大小。除了上述问题表现,一些表述为“贷前调查不尽职”、“贷后管理不到位”、“受托支付执行不规范”等问题,其中也可能包含有贷款用途违规问题。

来源:董希淼

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